Infine, con l’art. 23, commi da 12 a 15, del D.L. 6 luglio 2011, n. 98 - convertito con modificazioni dalla L. 15 luglio 2011, n. 111 - è stata introdotta una particolare forma di riallineamento civilistico-fiscale, consistente nella possibilità di af­francare, attraverso il pagamento di un’imposta sostitutiva pari al 16%, il maggior valore conta­bile delle partecipazioni di controllo riferibi­le ad avviamento, marchi d’impresa e altre atti­vità immateriali delle società partecipate, così come risultanti dal bilancio consolidato della capogruppo. Ciò in deroga al principio di deri­vazione dell’imponibile fiscale dalle risultanze contabili del bilancio d’esercizio. Va però precisato che, diversamente dalle sopra richiamate discipline di riallineamento degli as­set di primo grado, quella prevista dal citato D.L. n. 98/2011 non è una disciplina fruibile a regime, ma si configura come una forma di af­francamento una tantum. Più precisamente, con il Provvedimento dell’A­genzia delle Entrate del 22 novembre 2011, era stato specificato che il regime in commento po­teva applicarsi soltanto alle operazioni perfezio­nate entro il periodo d’imposta in corso al 31 di­cembre 2010 (avendo riguardo ai valori residui di avviamento e altri asset immateriali eviden­ziati nel bilancio consolidato del 2010). Chi in­tendeva avvalersi dell’opportunità di affrancare il maggior valore iscritto sulle partecipazioni di controllo doveva versare l’imposta sostitutiva, pari al 16%, entro il 30 novembre 2011. Sulla operatività temporale della nuova disciplina è però intervenuto l’art. 20 del D.L. 6 dicembre 2011, n. 201 (Decreto “Salva Italia”), convertito con modificazioni dalla L. 22 dicembre 2011, n. 214, che ha stabilito l’estensione dell’ambito applicativo alle operazioni effettuate nel periodo d’imposta in corso al 31 dicembre 2011 e ha riaperto i termini di versamento per le opera­zioni intervenute nel 2010 e negli esercizi prece­denti.

Tanto premesso, in questa sede intendiamo de­lineare, anche con l’ausilio di alcune tabelle, i tratti essenziali delle sopra richiamate discipline di riallineamento, avendo cura di approfondire, in particolare, il nuovo regime una tantum di af­francamento delle partecipazioni di controllo.

Discipline di affrancamento fiscale nelle operazioni aziendali straordinarie

2. Regimi di affrancamento “ordinario” e “derogatorio”

Come accennato in premessa, sia le imprese che redigono il proprio bilancio secondo le disposi­zioni del codice civile sia le imprese las-adopter possono optare per l’affrancamento fiscale dei maggiori valori attribuiti in bilancio agli e­lementi patrimoniali ricevuti in occasione di o­perazioni straordinarie, disponendo, a regime, di due discipline per il riallineamento: la disci­plina “ordinaria“ [2] ex art. 176, comma 2-ter, del Tuir, per le cui modalità di attuazione occorre fare riferimento al D.M. 25 luglio 2008, e la disci­plina cosiddetta “derogatoria“[3] ex art. 15, commi 10-12, del già citato D.L. n. 185/2008, che risponde essenzialmente alle esigenze delle società di grandi dimensioni che hanno posto in essere operazioni straordinarie evidenziando consistenti disallineamenti su avviamenti e mar­chi d’impresa.

La disciplina “ordinaria” (di cui all’art. 176, comma 2-ter, del Tuir) consente alla società conferitaria, alla società incorporante ovvero risul­tante dalla fusione per unione o alla società be­neficiaria della scissione di effettuare il rialli­neamento mediante il pagamento di un’imposta sostitutiva delle imposte sui redditi e dell’Irap, da versare obbligatoriamente in tre rate an­nuali (30%, 40% e 30%) e da calcolarsi in base a scaglioni sui valori da affrancare, applicando le aliquote del 12%, 14% e 16%, rispettivamente, sui maggiori valori sino a 5 milioni di euro, sul­l’eccedenza sino a 10 milioni di euro e sull’ulte­riore eccedenza. I maggiori valori assoggettati a imposta sostitutiva si considerano riconosciuti ai fini de 1 l’ammortamento fiscale a decorrere dal periodo d’imposta nel corso del quale è eser­citata l’opzione per l’affrancamento. La disciplina introdotta dal D.L. n. 185/2008 de­roga in parte, ossia per quanto espressamente previsto dal decreto stesso, al regime ordinario di affrancamento sopra descritto, differenzian­dosi da quest’ultimo sotto molteplici aspetti e, in particolare, con riferimento all’aliquota del­l’imposta sostitutiva, all’ambito oggettivo di ap­plicazione e agli effetti dell’affrancamento.

2.1. Regime di affrancamento “ordinario”

Presupposto e soggetti beneficiari Nel regime in argomento, sono affrancabili i di­sallineamenti tra valore d’iscrizione in bilancio e valore fiscale dei beni “ereditati” per effetto di operazioni dì conferimento d’azienda, fu­sione e scissione.

Possono costituire oggetto di affrancamento an­che i disallineamenti già esistenti presso la società “dante causa” ed “ereditati” dalla so­cietà “avente causa” dell’operazione. Non sono invece affrancabili i disallineamenti derivanti da deduzioni extracontabili da quadro EC.

I soggetti che possono optare per il regime di af­francamento ordinario sono: la società conferi­taria nell’operazione di conferimento d’azienda, la società incorporante o risultante dalla fusione per unione, la/le società beneficiaria/e della scis­sione.

Con riguardo alle fusioni e scissioni va speci­ficato che, per l’applicazione del regime di im­posizione sostitutiva, è necessario che alla socie­tà “avente causa” dell’operazione siano attribuiti compendi aziendali e non singoli beni.[4]

Effetti dell‘affrancamento

I maggiori valori assoggettati all’imposta sostitu­tiva sono riconosciuti, ai fini delle imposte sul reddito e dell’Irap:

· a partire dal periodo d’imposta nel corso del quale è esercitata l’opzione, ai fini del calcolo degli ammortamenti e del plafond delle spese di manutenzione;

· a partire dal quarto periodo d’imposta succes­sivo a quello dell’opzione, ai fini della deter­minazione delle plus/minusvalenze da realizzo dei beni oggetto di riallineamento.

Decadenza

Gli effetti del riallineamento vengono meno in ca­so di realizzo (cessione, conferimento, assegna­zione ai soci e ogni altra destinazione a finalità extra-imprenditoriali) dei beni oggetto dell’op­zione nel c.d. “periodo di sorveglianza”, cioè anteriormente al quarto periodo d’imposta successivo a quello in cui l’opzione è stata esercitata. L’imposta sostitutiva relativa ai beni oggetto di realizzo anticipato è recuperata mediante scomputo dall’imposta sul reddito, mentre il co­sto fiscale di detti beni è diminuito dei maggiori valori affrancati e dell’eventuale maggior am­mortamento dedotto.

Tabella n. 1 - Affrancamento ordinario

2.2. Regime di affrancamento “derogatorio”

Presupposto e soggetti beneficiari

Con riferimento al regime c.d. “derogatorio”, so­no affrancabili i disallineamenti tra valore d’i­scrizione in bilancio e valore fiscale dei beni “e­reditati” per effetto di operazioni di conferimen­to d’azienda, fusione e scissione effettuate a partire dal periodo d’imposta successivo a quello in corso al 31 dicembre 2007, o effettuate entro detto periodo.

I soggetti che possono optare per il regime di af­francamento “derogatorio” sono: la società con» feritaria nelle operazioni eli conferimento d’azienda, la società incorporante o risultante dalla fusione, la/e società beneficiaria/e del­la scissione, sia che redigano il bilancio secondo le prescrizioni del codice civile, sia che applichino i principi contabili internazionali.

Con riguardo alle fusioni e scissioni va speci­ficato che, ai fini dell’applicazione dell’imposta sostitutiva, è necessario che alla società “avente causa” dell’operazione venga attribuito un com­pendio aziendale e non singoli beni, privi di organizzazione. [5]

Effetti dell’affrancamento

II riconoscimento fiscale del maggior valore contabile affrancato decorre a partire dal perio­do d’imposta nel corso del quale è versata l’im­posta sostitutiva.

Deducibilità delle quote di ammortamento

Le quote di ammortamento del maggior valore delle attività oggetto di riallineamento sono dedu­cibili a partire dal periodo d’imposta successi­vo a quello in cui è versata l’imposta sosti­tutiva. Per marchi d’impresa e avviamento, il so­lo valore affrancato può essere ammortizzato in dieci anni,[6] anziché in diciotto, a prescindere dall’imputazione a conto economico. In base alla circ. n. 28/E/2009, nel periodo in cui è versata l’imposta sostitutiva non è possibile de­durre alcuna quota di ammortamento del mag­gior valore affrancato relativo ad avviamento e marchi, nemmeno la quota ordinaria. Parte della dottrina ritiene, invece, che già nel­l’anno di esercizio dell’opzione sia possibile ope­rare la deduzione fiscale del maggior valore af­francato relativo ad avviamento e marchi, seppu­re nel limite “ordinario” di un diciottesimo, per poi passare ad un decimo dall’anno successivo.[7]

Determinazione delle plus/minusvalenze fiscali

Per l’avviamento, i marchi d’impresa e le altre attività immateriali si applica il c.d. periodo di “sorveglianza” quadriennale di cui all’art. 176, comma 2-tei; del Tuir.[8] Ne consegue che i maggiori valori assoggettati ad imposta sostitu­tiva rilevano,- ai fini della determinazione delle plus/minusvalenze da realizzo, a partire dal quarto periodo d’imposta successivo a quello di esercizio dell’opzione.

Per i crediti e le altre attività diverse da quel­le affrancabili ai sensi del comma 2-ter dell’art. 176 del Tuir, il riconoscimento fiscale del mag­gior valore affrancato opera dal periodo d’im­posta in cui è avvenuto il pagamento dell’impo­sta sostitutiva. Non si applica il periodo di “sorveglianza” quadriennale.[9]

Fiscalità differita

Il versamento dell’imposta sostitutiva consente di dedurre, negli esercizi successivi, le quote di ammortamento del maggior valore delle attività “riallineate”. Pertanto, nell’esercizio dell’affran­camento, è possibile iscrivere in bilancio le im­poste differite attive, pari al beneficio fiscale atteso dalla futura deducibilità dei maggiori am­mortamenti, laddove sussistano i presupposti previsti dai principi contabili (per i soggetti Ias, si veda l’applicazione las n. 1, febbraio 2009 del­l’Organismo italiano di contabilità, con riferi­mento agli avviamenti) [10].

Si evidenzia, inoltre, la possibile applicazione dell’art. 2, comma 55, D.L. n. 225/2010 per la conversione delle imposte anticipate, iscritte a seguito del riallineamento, in crediti d’imposta immediatamente utilizzabili in presenza di una perdita d’esercizio. [11]

Tabella n. 2 - Affrancamento derogatorio

Raffronto tra affrancamento “ordinario” e affrancamento “derogatorio”

Tabella n. 3 - Affrancamento “ordinario”

Tabella n. 4 - Affrancamento “derogatorio” (escluso l’affrancamento delle partecipazioni di controllo introdotto con il D.L. n. 98/2011)

3. Affrancamento delle partecipazioni di controllo

3.1. Ambito di applicazione

Come sopra accennato, l’art. 23, comma 12, del D.L. n. 98/2011, aggiungendo i commi 10-bis e lO-ternell’art. 15 del richiamato D.L. n. 185/2008, ha ampliato l’ambito oggettivo di applicazione dell’affrancamento “derogatorio”, consentendo il .”riallineamento” dei valori fiscali e civilistici an­che in situazioni nelle quali le attività immate­riali, in quanto ri comprese nei maggiori valori attribuiti alle partecipazioni di controllo, non emergono in via immediata nel bilancio individu­ale della società che risulta dall’operazione stra­ordinaria, trovando rappresentazione soltanto nei bilancio consolidato. In pratica, con la novella in esame, si consente l’accesso al regime dell’af­francamento “derogatorio” alle operazioni stra­ordinarie di fusione, scissione e conferimento che hanno per oggetto holding partecipative, ossia società il cui attivo patrimoniale è costituito es­senzialmente da partecipazioni di controllo, in­tendendosi per quest’ultime, ai fini dell’applica­zione della norma, le partecipazioni incluse nel perimetro di consolidamento ai sensi del capo III del D.Lgs. 9 aprile 1991, n. 127, ovvero, per le imprese las-adopter, le partecipazioni oggetto di consolidamento in base ai principi contabili in­ternazionali las/Ifrs.

Occorre poi evidenziare come il novello comma 10-ter estenda la possibilità di affrancamento in parola anche al caso in cui le partecipazioni di controllo siano acquisite nell’ambito di operazio­ni fiscalmente realizza uve quali l’acquisto di a­ziende (che includano partecipazioni di control­lo) ovvero l’acquisto diretto di partecipazioni, qualora il maggior prezzo pagato rispetto alla quota di patrimonio netto contabile della società partecipata acquisita sia attribuito ad avviamen­to, marchi d’impresa o altre attività immateriali implicite nel patrimonio di detta società. Come opportunamente osservato da Assonime nella circ. n. 31 del 25 novembre 2011, il nuovo regime di affrancamento delle partecipazioni di controllo, facendo riferimento a valori iscritti nel bilancio consolidato, non rappresenta, in senso stretto, una forma di riallineamento delle divergenze fra valori civilistici e valori fiscali. Prova ne è il fatto che, come appena ricordato, il regime in parola è fruibile anche in relazione ad opera/ioni che, come gli atti di acquisto a titolo oneroso delle partecipazioni, non sono idonee a generare alcun disallineamento civilistico-fiscale. Condizione essenziale per la validità dell’op­zione de qua è che il soggetto che la esercita ab­bia iscritto nel proprio bilancio individuale ex art. 2423 del codice civile le partecipazioni di controllo, a seguito di una delle varie operazioni acquisitive sopra indicate, e che faccia parte di un gruppo di imprese che, in relazione alla sud­detta iscrizione, abbia evidenziato nel bilancio consolidato una voce a titolo di avviamento o altre attività immateriali.[12]

3.2. Base imponibile dell’imposta sostitutiva

Il sopra citato provvedimento del 22 novembre 2011 ha individuato l’importo affrancabile (in tutto o in parte), stabilendo che lo stesso corri­sponde al minore fra:

• il maggior valore contabile della parteci­pazione iscritta nel bilancio individuale a se­guito di una delle operazioni interessate dalla disciplina in esame;

• il valore residuo dell’avviamento e degli altri asset immateriali afferenti alla società partecipata ed evidenziati nel bilancio conso­lidato, da assumersi in proporzione alla per­centuale di partecipazione posseduta.

Con riferimento al primo parametro sopra indi­cato, ovvero l’incremento contabile della parte­cipazione, occorre precisare che:

• qualora la partecipazione sia acquisita per ef­fetto di un’operazione di conferimento d’a­zienda, di una fusione oppure di una scissio­ne, l’incremento contabile in parola corri­sponde alla differenza fra il valore d’iscri­zione in bilancio della partecipazione e il va­lore di quest’ultima risultante dalla situazio­ne contabile redatta dalla società fusa, in­corporata, scissa o conferente alla data di effi­cacia giuridica dell’operazione;

• in caso di acquisto diretto della partecipazione, ovvero di un’azienda che la ricomprenda o di acquisizione mediante scambio di partecipa­zioni, l’incremento contabile della parteci­pazione corrisponde alla differenza fra il suo valore di iscrizione in bilancio e la corrispon­dente quota di patrimonio netto della parteci­pata risultante dal bilancio dell’esercizio chiuso prima dell’operazione di acquisizione;

« nelle altre ipotesi in cui si può esercitare l’op­zione per l’affrancamento in esame,[13] l’incre­mento contabile corrisponde alla differenza fra il valore d’iscrizione in bilancio della partecipazione di controllo e il valore del pa­trimonio netto o delia partecipazione ogget­to di conferimento, fusione o scissione così come risultante dalla situazione contabile re­datta dalla società conferente, fusa, incorpo­rata o scissa alla data di efficacia giuridica dell’operazione.

3.3. Esemplificazione

La società Alfa controlla al 100% la società Beta, la quale detiene una partecipazione di controllo nella società Gamma, iscritta in bilancio per un valore civilistico-fiscale pari a 2 milioni di euro. Alfa procede alla fusione per incorporazione di Beta e, in conseguenza di tale operazione, “ere­dita” la predetta partecipazione in Gamma, alla quale viene attribuito un maggior valore conta­bile di 500 mila euro riferibile ad avviamento della società partecipata, avviamento che viene iscritto nel bilancio del gruppo a seguito della e­lisione della partecipazione operata in sede di consolidamento dei conti.

Ora, grazie alla novità introdotta dalla Manovra correttiva 2011, tale maggior valore - che non compare come avviamento nel bilancio indivi­duale di Alfa, ma solo in quello consolidato -può essere affrancato mediante il pagamento dell’imposta sostitutiva del 16% prevista dall’art. 15, comma 10, del D.L. n. 185/2008 e, in conse­guenza dell’affrancamento, il valore della parte­cipazione, agli effetti fiscali, viene sdoppiato: il valore ante fusione (non ammortizzabile); il maggior valore, pari a 500 mila euro, che di fat­to viene “riqualificato” come avviamento e am­mortizzato in dieci esercizi.

3.4. Effetti dell’ affrancamento

Attraverso il versamento dell’imposta sostitu­tiva del 16%, l’opzione per il regime in esame consente di dedurre, sotto forma di ammorta­menti, quella parte del maggior valore iscritto sulle partecipazioni consolidate che può riferirsi ad avviamento, marchi d’impresa e altre attività immateriali. Più precisamente la deduzione delle quote di ammortamento può essere ef­fettuata in un minimo di dieci anni e a pre­scindere dall’imputazione a conto econo­mico, a partire:

· dal periodo d’imposta successivo a quello in corso al 31 dicembre 2012 (cioè dal 2013 per i soggetti “solari”), relativamente alle operazioni realizzate entro il periodo d’imposta in corso al 31 dicembre 2010 e con riferimento alle quali si sia provveduto a versare l’imposta sostitutiva in un’unica soluzione entro il 30 novembre 2011 ;

· dal periodo d’imposta successivo a quello in corso al 31 dicembre 2014 (cioè dal 2015 per i soggetti “solari”), relativamente alle operazio­ni realizzate nel periodo d’imposta in corso al 31 dicembre 2011 e per le quali sia stata ver­sata l’imposta sostitutiva in tre rate di pari importo: la prima entro il termine per il ver­samento del saldo dell’imposta dei redditi do­vuta per il periodo d’imposta 2012; la seconda e la terza entro la scadenza, rispettivamente, della prima e della seconda o unica rata di ac­conto dell’imposta sul reddito dovuta per il periodo d’imposta 2014.

Non è invece chiara la decorrenza degli effet­ti del riallineamento qualora ci si avvalga della riapertura dei termini prevista dal comma 1-bis dell’art. 20 del richiamato D.L. n. 201/2011 per le operazioni di acquisizione effettuate nel 2010 ed esercizi precedenti e si proceda, quindi, a versare l’imposta sostitutiva secondo le nuove modalità previste da tale disposizione, cioè in tre rate di pari importo: la prima entro il termine per il versamento del saldo dell’imposta dei red­diti dovuta per il periodo d’imposta 2012; la se­conda e la terza entro la scadenza, rispettiva­mente, della prima e della seconda o unica rata di acconto dell’imposta sul reddito dovuta per il periodo d’imposta 2014, con l’applicazione, a de­correre dal 1° dicembre 2011, degli interessi nella misura pari al saggio legale su ciascuna ra­ta. Come sostenuto da Assonime nella circ. n. 36 del 23 dicembre 2011, un’analisi letterale della norma dovrebbe portare a ritenere che la decor­renza degli effetti in questo caso non sia prorogata. Sul punto è comunque auspicabile un in­tervento chiarificatore dell’Agenzia delle Entra­te.

Va poi evidenziato che il meccanismo del “re­capture”, tipico degli altri affrancamenti fiscali sopra esaminati, qui non trova applicazione. Al riguardo, infatti, il provvedimento del 22 no­vembre 2011 stabilisce che “gli effetti fiscali pro­dotti in virtù dell’esercizio dell’opzione ... non s’intendono revocati in presenza di atti di realiz­zo riguardanti sia le partecipazioni di controllo, sia i marchi d’impresa, le altre attività immate­riali o l’azienda cui si riferisce l’avviamento af­francato”.

Dà ultimo si sottolinea che l’importo assoggetta­to ad imposta sostitutiva non rileva ai fini della determinazione del valore fiscalmente ricono­sciuto della partecipazione di controllo, che rimane quindi quello ante operazione stra­ordinaria.

Tabella n. 5 - Affrancamento delle partecipazioni di controllo